Clauses d’intégrité de Travaux publics et Services gouvernementaux Canada

Écrit par S. Paul Mantini, Juliana J. Abdo and Michelle A. Seto

La présente circulaire d’information donne un aperçu des dispositions relatives à l’intégrité récemment mis en œuvre par Travaux publics et Services gouvernementaux Canada Canada (« Travaux publics »), dans la mesure où elles s’appliquent aux transactions immobilières dans l’ensemble du Canada (« Dispositions relatives à l’intégrité »). La circulaire d’information est divisée en les trois sections suivantes :

• Partie I : Dispositions relatives à l’intégrité - Aperçu;
• Partie II : Conformité aux dispositions relatives à l’intégrité; et
• partie III : Responsabilité en cas de non-conformité.

Partie I : Dispositions relatives à l’intégrité – Aperçu

Le 11 juillet 2012, Travaux publics a élargi ses dispositions relatives à l’intégrité pour les les contrats d’approvisionnement pour toutes les demandes de soumissions et les transactions immobilières; dans le but de démontrer davantage son engagement à avoir au Canada menées par des entreprises et des particuliers qui : respecter la loi et agir avec intégrité. Par conséquent, à compter du 11 juillet, 2012, toutes les sollicitations de location et les baux avec Travaux publics sont requises pour se conformer aux dispositions relatives à l’intégrité. Baux avec Travaux publics qui existait au 11 juillet 2012, sont honorés, mais toute modification de bail effectués après le 11 juillet 2012 sont tenus de se conformer à la Dispositions relatives à l’intégrité.

Travaux publics a préparé un projet de dispositions relatives à l’intégrité concernant aux offres de location et aux baux, dont des copies peuvent être trouvées à l’adresse www.tpsgc-pwgsc.gc.ca/biens-property/ci-ic-eng.html.

Transactions applicables

Les dispositions relatives à l’intégrité s’appliquent aux transactions immobilières gérées par Travaux publics. Entre autres choses, Travaux publics gère l' l’acquisition et l’aliénation de propriétés appartenant à l’État, la location de les transactions commerciales d’espace et de location appartenant à l’État pour toutes les utilisations.

Infractions applicables

Les dispositions relatives à l’intégrité exigent que l’entité qui conclue le bail ou offre de location (ci-après dénommée la « partie contractante »), à certifier qu’elle, ainsi que ses sociétés ^{mères,1 filiales,2} sociétés affiliées,3 et tout et tous ses administrateurs (collectivement, les « personnes liées »), n’ont jamais avoir été reconnu coupable de l’une ou l’autre des infractions suivantes liées à l’intégrité :

1. les fraudes contre le gouvernement en vertu du Code criminel du Canada;
2. les fraudes en vertu de la Loi sur la gestion des finances publiques;
3. le paiement d’honoraires conditionnels à une personne à qui la Loi sur le lobbying ; s’applique;
4. la corruption, la collusion, le truquage d’offres ou toute autre activité anticoncurrentielle en vertu de la Loi sur la concurrence; ⁴  
5. le blanchiment d’argent;
6. la participation aux activités d’organisations criminelles;
7. l’évasion de la taxe sur le revenu et de la taxe d’accise, quel que soit le montant en question;⁵  
8. la corruption d’un agent public étranger; et
9. les infractions liées au trafic de drogues (collectivement, les « Infractions »).

Exemptions

Dans le cas où une partie contractante ou l’un de ses apparentés ont ont été reconnus coupables d’une infraction, ils peuvent néanmoins être admissibles à : solliciter ou conclure des baux avec Travaux publics si :

1. une suspension du casier ou une réhabilitation pénale a été accordée; ou
2. les capacités ont été rétablies par le gouverneur en conseil (« CPG ») à tout moment le temps avant qu’une suspension du casier ne soit accordée.

Une partie contractante ou sa personne liée, le cas échéant, peut demander un suspension du casier cinq ou dix ans après l’expiration de la peine ou une période de probation selon que l’infraction fait l’objet de poursuites ou non au moyen de procédures sommaires ou d’un acte d’accusation. Une fois qu’une Partie contractante ou La personne liée, s’il y a lieu, reçoit une suspension du casier ou, subsidiairement, une fois que ses capacités ont été rétablies par le gouverneur en conseil, il devient admissible à solliciter et conclure des baux avec Travaux publics.

« Requis par la loi » et exceptions d’intérêt public

Il y a des cas où une Partie contractante peut encore entrer en vigueur les opérations immobilières avec Travaux publics, nonobstant qu’elle ou toute autre de ses personnes liées, peuvent être déclarées coupables d’une infraction. De tels cas survenir lorsque la loi l’exige ou lorsque Travaux publics le juge nécessaire à l’intérêt public pour des raisons qui comprennent, sans toutefois s’y limiter, l' ce qui suit :

1. lorsqu’une seule entité est en mesure d’exécuter le contrat d’offre de location ou la location;
2. les situations d’urgence;
3. la sécurité nationale;
4. la santé et la sécurité; et
5. préjudice économique.

Les exceptions qui précèdent sont appliquées par Travaux publics au cas par cas et peut être couplé avec des contrôles supplémentaires, administratifs et la surveillance de l’entente sur les biens immobiliers en question.

À notre connaissance, Travaux publics n’a pas encore utilisé l’intérêt public exception relativement à une opération immobilière. Toutefois, depuis le En novembre 2012, des exceptions d’intérêt public ont été utilisées dans trois les cas liés à des marchés d’approvisionnement où il a été déterminé par Travaux publics dont la Partie contractante était la seule entité à la disposition de fournir un bien ou un service particulier. ⁶  

Parties assujetties aux dispositions relatives à l’intégrité

La Partie contractante

Si une partie contractante a été déclarée coupable d’une infraction, elle ne peut pas solliciter ou conclure des baux avec Travaux publics.

Parent

Tant qu’une condamnation est prononcée contre le parent d’une partie contractante, le La partie contractante elle-même ne serait pas admissible à solliciter ou à conclure des baux avec Travaux publics. La seule façon de contourner les dispositions relatives à l’intégrité dans ces circonstances doivent changer le contrôle de la Partie contractante, qui peut, par exemple, être accompli par la vente des actions de la société mère dans la Partie contractante.

Subsidiaire

Tant qu’une condamnation est prononcée contre une filiale d’une Partie contractante, la partie contractante elle-même ne serait pas admissible à solliciter ou à conclure une baux avec Travaux publics. Toutefois, si une partie contractante devait vendre le filiale avant de solliciter ou de conclure un bail, puis ce contrat Le parti serait admissible à le faire.

Affilié

Tant qu’une condamnation est prononcée contre un affilié d’une Partie contractante, cette partie contractante elle-même ne serait pas admissible à solliciter ou à conclure une baux avec Travaux publics. Une entreprise, une organisation ou une personne serait considéré comme un « affilié » de la partie contractante si directement ou indirectement:

1. soit l’un contrôle, soit a le pouvoir de contrôler, l’autre, ou
2. un tiers a le pouvoir de contrôler les deux.

Les indices de contrôle comprennent : la gestion ou la propriété imbriquée, l’identité des intérêts des membres de la famille, des installations et de l’équipement partagés, l’utilisation courante d’employés ou d’une entité commerciale créée qui ont l' la même gestion, la propriété ou les employés principaux, identiques ou semblables, que l' cas peut être.

Administrateur de la partie contractante, de la société mère, de la filiale ou de la société affiliée

Si un administrateur d’une partie contractante, ou un administrateur d’une société mère, filiale ou affilié de cette Partie contractante, contrôle directement ou indirectement ou possède le pouvoir de contrôler la Partie contractante ou le la société mère, la filiale ou la société affiliée de celle-ci, et cet administrateur est reconnu coupable d’un Infraction, la partie contractante elle-même ne serait pas admissible à solliciter ou à entrer dans tout bail avec Travaux publics. Un seul directeur égaré est requis de rendre la partie contractante inéligible à faire des affaires avec le public Œuvres. Cependant, si ce directeur démissionne et ne conserve pas le contrôle sur cette partie contractante, société mère, filiale ou société affiliée, selon le cas, avant : cette Partie contractante sollicitant ou concluant un bail, le Contractant Le parti serait admissible à le faire.

Employés

La condamnation d’un employé n’aurait aucune incidence sur un contrat L’admissibilité de la partie à solliciter ou à conclure un bail avec Travaux publics si longtemps comme l’employé ne contrôle pas ou ne possède pas le pouvoir de contrôler l' Partie contractante.

Membres de la famille

La condamnation d’un membre de la famille d’un administrateur n’aurait aucune incidence sur un Admissibilité de la partie contractante à louer ou à conclure un bail avec le public Fonctionne tant que l’employé ne contrôle pas ou n’a pas le pouvoir de le faire contrôler la Partie contractante.

Seuils sans valeur monétaire

Toutes les transactions immobilières avec Travaux publics, quelle qu’en soit la valeur, sont assujetties : les dispositions relatives à l’intégrité.

Aucun délai de prescription pour les condamnations

Les dispositions relatives à l’intégrité s’appliquent en cas de condamnation tout laps de temps et que la Partie contractante ait ou non : était en règle depuis le moment de cette condamnation.

Incidence des accusations, des enquêtes et des allégations

À moins qu’il n’y ait une condamnation contre la partie contractante ou son lié Les personnes, les accusations, les enquêtes ou les allégations n’ont aucune incidence sur la l’admissibilité de la partie contractante.

Aucune infraction à l’étranger

Les dispositions relatives à l’intégrité touchent les particuliers et les entreprises (canadiens ou étrangers) qui sont reconnus coupables d’infractions canadiennes. Les infractions commises à l’étranger ne le sont pas couverts par les dispositions relatives à l’intégrité.

Pratique actuelle

Malheureusement, aucune pratique « standard » ne s’est encore développée dans l’immobilier en ce qui concerne les mesures de conformité internes appropriées qui un La Partie contractante devrait s’engager.

Si des mesures de conformité internes sont prises et dans quelle mesure des mesures de conformité à prendre est une question qui doit être réglée par le chaque partie contractante et dépendra de nombreux facteurs, y compris l' La tolérance au risque de la Partie contractante qui peut, à son tour, dépendre de la taille, la structure et la complexité de l’organisation de la partie contractante, la « valeur » à la partie contractante de l’offre de location ou de location en question et d’autres les circonstances entourant l’offre de location ou de location en question.

D’après notre expérience limitée à ce jour, les mesures de conformité qui sont entrepris dans l’industrie de l’immobilier vont de simplement faire rien et accepter le risque (probablement en fonction de nombreux facteurs y compris l’avantage par rapport au risque pour la partie contractante) à limité évaluations internes et/ou demandes de renseignements.

Il convient également de noter que la nature et l’étendue des mesures de conformité qui sera entrepris par une partie contractante peut également être affecté par toute disposition de « guérison » qui est mise en œuvre et à la disposition d’un contractant Fête. De toute évidence, s’il existe un droit de « guérison » efficace, la mesure dans laquelle un La Partie contractante voudra peut-être prendre des mesures de conformité peut être diminué.

Partie II : Conformité À L’Intégrité Dispositions

Certification et vérification

Pour se conformer aux dispositions relatives à l’intégrité, une Partie contractante doit :

1. certifier que ni elle ni aucune de ses personnes liées n’ont été reconnues coupables de une infraction; et
2. fournir une liste complète des administrateurs qui siègent actuellement à son conseil d’administration.⁷  

À la réception des renseignements susmentionnés par Travaux publics, Travaux publics procédera à la vérification de ces renseignements et est en outre en droit de demander vérification supplémentaire au moyen d’une vérification du casier judiciaire signée Consentement. Les formulaires de consentement à la vérification du casier judiciaire dûment remplis sont les suivants : maintenu par Travaux publics pendant une période de deux ans.

Mesures de conformité internes

Afin d’assurer la conformité aux dispositions relatives à l’intégrité, la passation de marchés Les parties voudront peut-être tenir compte de ce qui suit :

• Évaluer leur structure d’entreprise afin d’identifier quelles entités seraient considérés comme des personnes liées.
• Vérifier tous les membres actuels du conseil d’administration de la passation de marchés Les parties et les personnes liées, le cas échéant.
• Conduite (par des moyens internes, recherche indépendante, gouvernement ressources, ou tiers) un audit visant à déterminer si la partie contractante, ou l’une de ses personnes liées a été déclarée coupable d’une infraction.
• Si l’une des parties contractantes ou ses personnes liées ont commis un Infraction, déterminer si cette partie est admissible à demander une suspension du casier.
• Si un administrateur a été reconnu coupable d’une infraction, la partie contractante peut souhaitent lancer des processus pour que le directeur démissionne.
• Si une société mère, une filiale ou une société affiliée a été condamnée, la partie contractante peut avoir à effectuer une analyse coûts-avantages pour déterminer si, dans l’ordre pour se conformer, il convient de procéder à une restructuration d’entreprise.

Partie III : Responsabilité en cas de non-conformité

Généralités

La responsabilité qui découle du non-respect des dispositions relatives à l’intégrité dépend si la Partie contractante fait une offre de location ou si elle est la conclusion ou la conclusion d’un bail. En cas d’offre de location, la Partie contractante n’est pas admissible à faire une offre de location si :

1. les renseignements demandés par Travaux publics sont manquants ou inexacts;
2. les informations contenues dans les certifications de l’offrant sont fausses;
3. au besoin, l’offrant omet de fournir en temps opportun à Travaux publics un Formulaire de vérification du casier judiciaire; ou
4. l’offrant retarde ou entrave autrement les efforts de Travaux publics pour : déterminer la véracité des certifications de l’offrant.

Il convient de noter que la partie contractante offrante et ses personnes liées sont tenus de demeurer libres et à l’abri de toute condamnation pendant la durée de la le bail, y compris toute prolongation de celui-ci. S’il est déterminé, après l’entrée dans un bail, que les renseignements contenus dans les attestations de l’offrant sont : faux, Travaux publics peut résilier le bail en question.

À l’égard d’un bail, Travaux publics a le droit de résilier le bail pour le cas échéant, à tout moment pendant la durée du bail, y compris toute prolongation par ceux-ci, Travaux publics détermine que :

1. le locateur a fait une fausse déclaration dans son offre de location;
2. le locateur fait une fausse déclaration en vertu de ce bail;
3. le locateur omet de maintenir et de fournir avec diligence le les renseignements demandés;
4. au besoin, l’offrant omet de fournir en temps opportun à Travaux publics un Formulaire de vérification du casier judiciaire; ou
5. le locateur, ou l’une de ses personnes liées, ne demeure pas libre et à l’écart de tout les condamnations pendant la durée du bail, y compris toute prolongation de celui-ci.

Travaux publics a également le droit d’exiger le retour immédiat de tout les paiements anticipés effectués en vertu du bail. De plus, si le bailleur ne parvient pas à tenir à jour et fournir avec diligence des renseignements à jour à Travaux publics ou omet de fournir une vérification du casier judiciaire sur demande, Travaux publics peut demander au tribunal une ordonnance d’exécution spécifique. Une commande pour un rendement précis enjoint au locateur de faire ce qu’il a contracté à faire en vertu du bail en question.

Dommages-intérêts

Les dispositions relatives à l’intégrité prévoient que le locataire, en plus des autres les recours qui peuvent être à sa disposition, auront le droit de mettre fin à l' louer ou offrir de louer, le cas échéant, en cas de défaut. De plus, l’Intégrité Les dispositions ne limitent pas les recours dont dispose le locataire en droit qui: mène à l’inférence que Travaux publics s’est laissé l’option, en plus au droit de résilier l’offre de location ou le bail, selon le cas, à exercer tous les recours dont elle dispose en droit ou en équité. Bien que nous ne l’ayons pas fait a été en mesure de trouver une jurisprudence sur ce point, il est raisonnable de supposer que dans le cas où Travaux publics conclut une offre de location ou un bail: s’il y a lieu, en s’appuyant sur de fausses attestations faites par le contrat Partie, elle aura à sa disposition le droit de résilier l’offre de location ou le bail ainsi que le droit d’intenter une action en dommages-intérêts qu’il encourt en conséquence (tels que les frais de réinstallation, etc.), et tout autre équitable les recours qui peuvent être appropriés dans les circonstances.

Responsabilité personnelle

Certaines préoccupations ont été soulevées quant à savoir si la responsabilité pourrait s’étendre personnellement aux dirigeants ou administrateurs de la partie contractante ou de son Personnes si la certification est fausse ou fausse.

Notre recherche sur les recours disponibles en cas de non-conformité avec les dispositions relatives à l’intégrité n’a divulgué aucune intention de prolonger responsabilité personnelle envers les dirigeants ou administrateurs de la Partie contractante ou de son Personnes liées.

Capacité de guérison

Conformément à l’alinéa h) de la disposition relative à l’intégrité relative aux offres de location (annexe « A ») lorsque le locataire a l’intention de rejeter une offre de location pour les raisons énoncées à l’alinéa g) de cette disposition relative à l’intégrité, il informera la Partie contractante et lui fournir cinq (5) jours ouvrables dans lesquels de présenter des observations écrites sur les raisons pour lesquelles son offre de location ne devrait pas être rejeté.

Nous comprenons également, d’après nos discussions avec Travaux publics les fonctionnaires du Ministère, que les dispositions relatives à l’intégrité seront bientôt révisées pour prévoir une période de guérison (qui devrait être de 30 jours) pour remédier à toute certification c’était faux ou faux. Par exemple, un administrateur d’une Partie contractante qui : est coupable d’une infraction pourrait être enlevé et / ou remplacé dans le remède période. Jusqu’à ce que nous voyions la révision proposée des dispositions relatives à l’intégrité, nous ne sont pas en mesure de formuler des commentaires sur la question de savoir si les « droits à la guérison » proposés seront réalisable.

Remarques :

1. En vertu des dispositions relatives à l’intégrité, « société mère » s’entend d’une société qui détient toutes les actions émises et en circulation de l' le capital-actions d’une société (Loi de l’impôt sur le revenu L.R.C. 1985, c-1 (5e suppl)).
2. En vertu des dispositions relatives à l’intégrité, « filiale » s’entend d’une société dans laquelle toutes les actions émises et en circulation de son le stock de capital appartient à (i) une personne; (ii) une société qui est une filiale en propriété exclusive de la même personne; ou certains combinaison de personnes décrites aux points (i) et (ii) (Loi de l’impôt sur le revenu L.R.C. 1985, c-1 (5e suppl)).
3. En vertu des dispositions relatives à l’intégrité, « société affiliée » s’entend d’une entité qui, directement ou indirectement, relativement à la passation de marchés Partie: (i) soit l’un contrôle, soit a le pouvoir de contrôler, l’autre; ou (ii) un tiers a le pouvoir de contrôler les deux.
4. Avant le 11 juillet 2012, les parties contractantes qui participaient à des programmes comme la clémence du Bureau de la concurrence serait exempté des dispositions relatives à l’intégrité.
5. La partie contractante serait toujours admissible à faire des offres de location ou de conclusion de baux si elle doit des impôts ou est en litige avec l’Agence du revenu du Canada en ce qui concerne les impôts.
6. Elizabeth Thompson, « Companies handed government contracts despite integrity violations », iPolitics (4 juin) 2013) en ligne au para 3 : http://www.ipolitics.ca/2013/06/04/companies-handed-government-contracts-despite-integrity-violations/.
7. Si la partie contractante est déjà partie à un bail, elle est tenue de mettre à jour avec diligence par un avis écrit au public Works, les membres actuels du conseil d’administration du bailleur.