Écrit par Adam Kalbfleisch, Kyle Donnelly and Alysha Pannu
Le 24 mars 2021, le gouvernement du Canada a publié une mise à jour Guidelines sur l’examen relatif à la sécurité nationale des investissements en vertu de la Loi sur Investissement Canada. Les Lignes directrices fournissent une liste non exhaustive des facteurs dont le gouvernement tiendra compte pour évaluer le risque pour la sécurité nationale posé par un investissement étranger. Bien que la plupart des facteurs de la liste ne soient pas nouveaux, les lignes directrices mises à jour énumèrent plusieurs nouveaux facteurs qui ne figuraient pas auparavant sur la liste, mais qui sont compris depuis longtemps par les avocats étrangers spécialisés en placement comme étant des facteurs de risque qui peuvent déclencher un examen relatif à la sécurité nationale en vertu de la Loi sur Investissement Canada. En particulier, les Lignes directrices établissent maintenant que les investissements dans certains domaines technologiques sensibles, minéraux critiques ou données personnelles sensibles peuvent présenter des préoccupations en matière de sécurité nationale.
Historique
La Loi sur Investissement Canada confère au gouvernement canadien le pouvoir d’examiner, d’interdire ou d’imposer des conditions à tout investissement d’investisseurs étrangers ou sous contrôle étranger en raison de préoccupations liées à la sécurité nationale.
Tout investissement, peu importe l’ampleur de la cible ou de l’investissement, peut être examiné pour déterminer s’il pourrait être « préjudiciable à la sécurité nationale ».
Le gouvernement canadien a publié les Lignes directrices le 19 décembre 2016, dans le cadre d’une initiative de transparence visant à encourager l’investissement étranger en fournissant aux investisseurs plus d’information sur les types d’opérations qui peuvent nécessiter un examen relatif à la sécurité nationale et les facteurs pris en compte par le gouvernement lors de l’évaluation du risque pour la sécurité nationale.
Avec la dernière mise à jour des Lignes directrices, les facteurs pris en compte par le gouvernement lors de l’évaluation des risques pour la sécurité nationale comprennent maintenant :
- l’effet sur les capacités et les intérêts du Canada en matière de défense;
- les transferts de technologies ou de savoir-faire de nature délicate à l’extérieur du Canada;
- l’incidence sur l’approvisionnement des Canadiens en biens et services essentiels;
- L’effet sur les minéraux critiques et les chaînes d’approvisionnement en minéraux critiques;
- les infrastructures essentielles;
- La habilitation de la surveillance ou de l’espionnage étrangers;
- L’entrave aux opérations d’application de la loi et la participation potentielle d’acteurs illicites, tels que des terroristes ou des syndicats du crime organisé;
- l’incidence sur les intérêts internationaux du Canada, comme les relations diplomatiques; et
- L’accès à des données personnelles sensibles.
Les lignes directrices mises à jour
L’inclusion par le gouvernement de l’impact qu’un investissement aura sur les minéraux critiques et les chaînes d’approvisionnement des minéraux critiques dans la liste des facteurs qu’il prend en compte dans l’évaluation du risque pour la sécurité nationale fait suite au dévoilement par le gouvernement canadien de la liste des 31 minéraux qu’il juge essentiels, en raison de leur nécessité pour la sécurité économique du Canada, plus tôt ce mois-ci. Pour de plus amples renseignements sur la Liste des minéraux critiques, veuillez consulter l’article de Bennett Jones sur le Canada annonce la Liste des minéraux critiques.
Bien que les transferts de technologies ou de savoir-faire de nature délicate aient déjà été énumérés dans les Lignes directrices comme un facteur pris en compte par le gouvernement lors de l’évaluation du risque pour la sécurité nationale, les Lignes directrices fournissent maintenant une liste non exhaustive des domaines technologiques qui peuvent être considérés comme sensibles aux fins de l’examen en vertu des dispositions de la Loi sur Investissement Canada relatives à la sécurité nationale. La liste comprend, sans toutefois s’y limiter: les matériaux de pointe et la fabrication; les technologies océaniques de pointe; détection et surveillance avancées; armes avancées; l’aérospatiale; la technologie artificielle; la biotechnologie; la production, le stockage et le transport d’énergie; la technologie médicale; l’informatique et l’infrastructure numérique de prochaine génération; la position, la navigation et la synchronisation; la science quantique; la robotique et les systèmes autonomes, et la technologie spatiale.
En plus d’inclure maintenant l’accès aux données personnelles sensibles des Canadiens comme un facteur pris en compte par le gouvernement dans l’évaluation du risque pour la sécurité nationale, les lignes directrices mises à jour fournissent également des exemples du type de « données personnelles sensibles » qui augmenteraient le risque d’un examen de la sécurité nationale. Les exemples comprennent, sans toutefois s’y limiter : des renseignements personnels identifiables sur la santé ou la génétique; les renseignements biométriques (p. ex., empreintes digitales); les renseignements financiers (p. ex., les renseignements confidentiels sur les comptes); communications privées; la géolocalisation; ou des données personnelles concernant des représentants du gouvernement tels que des membres de l’armée ou de la communauté du renseignement.
Les Lignes directrices contiennent également un nouveau libellé précisant que les investissements effectués par des « investisseurs influencés par l’État » font également l’objet d’un examen plus approfondi de la part d’investisseurs d’entreprises d’État. Les Lignes directrices stipulent que « le gouvernement assujettira tous les investissements étrangers effectués par des investisseurs appartenant à l’État ou par des investisseurs privés évalués comme étant étroitement liés à des gouvernements étrangers ou soumis à des directives de gouvernements étrangers à un examen plus approfondi en vertu de la partie IV.1, quelle que soit la valeur de l’investissement ».
Principaux points à retenir
Les investisseurs étrangers sont fortement encouragés, en particulier lorsqu’ils appartiennent à l’État ou sont soumis à l’influence de l’État, ou dans les cas où les facteurs énumérés dans les Lignes directrices peuvent être présents, à demander des conseils juridiques sur la stratégie de dépôt et de communication appropriée.
Bennett Jones est l’un des principaux conseillers en matière d’examens relatifs à la sécurité nationale en vertu de la Loi sur Investissement Canada. Si vous cherchez à investir au Canada, communiquez avec le groupe Bennett Jones Competition/Antitrust.
Traduction alimentée par l’IA.
Veuillez noter que cette publication présente un aperçu des tendances juridiques notables et des mises à jour connexes. Elle est fournie à titre informatif seulement et ne saurait remplacer un conseil juridique personnalisé. Si vous avez besoin de conseils adaptés à votre propre situation, veuillez communiquer avec l’un des auteurs pour savoir comment nous pouvons vous aider à gérer vos besoins juridiques.
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Bennett Jones