La Cour du Banc de la Reine de l’Alberta a récemment approuvé le plan de compromis et d’arrangement de la Companies' Creditors Arrangement Act (« CCAA ») de Poseidon Concepts Corp. et de certaines de ses sociétés affiliées (collectivement, « Poseidon »). Le Régime est un exemple d’utilisation de procédures en vertu de la LACC pour régler des litiges complexes, en l’occurrence plusieurs recours collectifs en valeurs mobilières qui ont été intentés contre Poséidon, ses administrateurs et dirigeants, ses vérificateurs et preneurs fermes, et d’autres entités liées. Un aspect unique du Régime, démontrant la souplesse des dispositions de la LACC, est que le recouvrement a été accordé aux créanciers garantis de Poséidon en partie par l’entremise du produit d’assurance des administrateurs et des dirigeants (« D&O ».
Poséidon était une société ouverte basée à Calgary, en Alberta, qui exerçait ses activités en tant que fournisseur de réservoirs de stockage de fluides de fracturation pour les sociétés pétrolières et gazières au Canada et aux États-Unis. À son apogée, les actions de Poséidon se négociaient à 16,89 $ à la Bourse de Toronto, et sa capitalisation boursière dépassait 1 milliard de dollars. En février 2013, Poséidon a révélé qu’elle avait incorrectement déclaré jusqu’à 100 millions de dollars de comptes débiteurs enregistrés au cours des neuf premiers mois de 2012. À la suite de cette divulgation, divers organismes canadiens de réglementation des valeurs mobilières ont émis des ordonnances d’interdiction d’opérations et la valeur des actions de Poseidon est rapidement devenue sans valeur.
Les actionnaires de Poséidon ont intenté des recours collectifs (les « recours collectifs ») en Alberta, en Ontario, au Québec et à New York contre Poséidon, ses administrateurs et dirigeants, et contre des entités impliquées dans les rapports financiers de Poséidon, y compris les auditeurs de Poséidon, neuf institutions financières qui ont souscrit à un appel public à l’épargne des actions de Poseidon en janvier 2012, et une entité liée à Poséidon.
Avant le dépôt, Poséidon avait une dette garantie due à un syndicat de prêt de plus de 80 millions de dollars.
Le 9 avril 2013, Poséidon a obtenu la protection de ses créanciers en vertu d’une ordonnance initiale rendue par la Cour du Banc de la Reine de l’Alberta en vertu de la LACC. PricewaterhouseCoopers Inc. a été nommée contrôleur (le « contrôleur »).
Dans le cadre de l’instance en vertu de la LACC, le contrôleur a vendu les actifs de Poséidon, mais le produit de la vente était insuffisant pour rembourser intégralement le syndicat de prêteurs de Poséidon. Les seuls fonds supplémentaires potentiellement disponibles pour la distribution étaient le produit de l’assurance responsabilité civile D&O de Poséidon.
Le contrôleur, dont les pouvoirs ont été renforcés par une ordonnance de la Cour, a intenté une action au nom de Poséidon contre les administrateurs et les dirigeants, les vérificateurs et l’entité liée (l'« action du contrôleur ») pour négligence et oppression. L’action de surveillance était unique parce que, contrairement à de nombreuses polices d’assurance D &O, Poséidon n’interdisait pas le recouvrement par un coassuré (Poséidon) contre d’autres coassurés (les administrateurs et les dirigeants). Par conséquent, le contrôleur, au nom de Poséidon, a pu déposer une réclamation contre ses propres administrateurs et dirigeants pour lesquels la couverture d’assurance a été déclenchée.
Le régime, qui comprend les contributions de tous les défendeurs dans le litige ci-dessus, résout toutes les réclamations, y compris les recours collectifs, l’action de surveillance et d’autres réclamations connexes, telles que les réclamations croisées, les réclamations de tiers et les réclamations d’indemnisation. Le régime prévoit une distribution initiale de plus de 18 millions de dollars au syndicat de prêteurs de Poséidon et de plus de 34 millions de dollars aux actionnaires de Poséidon, qui étaient les demandeurs dans les recours collectifs. Les assureurs D&O ont contribué aux limites de la police, moins les coûts engagés.
Le régime a été voté et approuvé par les membres du syndicat de prêt, puis a été sanctionné et approuvé par la Cour le 4 mai 2018 (l'« ordonnance de sanction »). La reconnaissance de l’ordonnance de sanction a été accordée dans toutes les autres juridictions.
La souplesse offerte par la LACC a permis aux parties de régler des litiges complexes au moyen d’un régime, qui comprenait les caractéristiques suivantes :
L’instance poséidon en vertu de la LACC est un autre exemple de règlement de litiges complexes impliquant plusieurs parties et juridictions au moyen d’un régime en vertu de la LACC. Parmi les autres exemples récents, mentionnons l’instance de Sino-Forest en vertu de la LACC en Ontario et l’instance de Lac-Mégantic en vertu de la LACC au Québec.
Bennett Jones S.E.N.C.R.L., s.r.l. a agi à titre d’avocat du contrôleur dans le cadre de l’instance poséidon en vertu de la LACC.