Écrit par Darrel Pearson, Sabrina Bandali, Jessica Horwitz, Margaret Kim and Ethan Gordon

Le 1er janvier 2020, la plus récente édition des Incoterms® est entrée en vigueur. Parmi les changements figurent un nouvel ensemble de règles, le DPU (décrit ci-dessous), de nouvelles obligations en matière de garanties de transport, des clarifications des coûts et des modifications aux exigences en matière d’assurance et aux obligations de l’acheteur et du vendeur. Les parties qui utilisent les Incoterms® dans leurs contrats devraient être au courant de ces changements et, dans la mesure du possible, en tirer profit. À moins que les règles applicables des Incoterms ne soient spécifiées autrement, les contrats conclus® à compter du 1er janvier 2020 qui font référence aux règles des Incoterms seront probablement présumés® utiliser les règles de 2020.

Que sont les Incoterms?

Les Conditions commerciales internationales (« Incoterms ») sont des règles qui spécifient les termes de l’échange conçus pour aider les négociants® à éviter toute confusion en clarifiant les tâches, les coûts et les risques liés à la vente de marchandises des vendeurs aux acheteurs. La Chambre de commerce internationale (CCI) a publié pour la première fois les Incoterms® en 1936 et, depuis lors, a publié périodiquement de nouvelles règles pour se conformer à l’évolution des pratiques commerciales.

Les commerçants et leurs fournisseurs de services doivent comprendre en quoi la dernière édition des Incoterms® est différente des éditions précédentes. Bien que les négociants soient encouragés à utiliser la version la plus récente des règles, ils peuvent choisir d’utiliser les Incoterms® 2010 ou les éditions antérieures à condition que l’édition non actuelle soit clairement spécifiée comme applicable dans le contrat. Pour les contrats en vigueur à compter du 1er janvier 2020 qui font référence à une règle des Incoterms® à trois lettres sans autre précision quant à l’édition, il est probable que les Incoterms® 2020 s’appliqueront. Les cours et tribunaux canadiens se sont appuyés sur les règles des Incoterms® utilisées par les parties pour trancher les questions clés concernant la livraison des marchandises et les conditions contractuelles. ¹

Principaux changements dans les Incoterms® 2020

1. Un « nouveau » incoterm: « DAT » devient « DPU »
   
   Dans les éditions précédentes des Incoterms®, la règle DAT (« Livré au terminal ») déterminait que les marchandises étaient livrées une fois déchargées au terminal spécifié, bien que la note d’orientation ci-après précisait qu’un « terminal » pouvait être n’importe où. Suite aux commentaires selon lesquelles la référence à un « terminal » était trop spécifique, les Incoterms® 2020 renomment DAT en DPU (« Livré au lieu déchargé ») et précisent que tout endroit (e.gs., usine, entrepôt, autre installation) peut être le lieu de destination. Le DPU est la seule règle incoterms® qui oblige le vendeur à décharger les marchandises à destination. Si les parties n’ont pas l’intention que le vendeur supporte le risque et le coût du déchargement, elles doivent s’appuyer sur le terme DAP (« Livré sur place »).
   
   
2. Nouvelles obligations en matière de sécurité
   
   Les Incoterms 2020 ajoutent des exigences® de sécurité liées au transport à de nombreuses règles des Incoterms®. Les vendeurs doivent maintenant se conformer aux exigences de transport liées à la sécurité énoncées à la section A4 de la règle des Incoterms® pertinente, et la section A7 exige que le vendeur applique des procédures d’autorisation d’exportation liées à la sécurité ou qu’il aide l’acheteur à obtenir tous les documents nécessaires pour se conformer à ces procédures.
   
   
3. Clarifications des coûts
   
   Dans les éditions précédentes, la répartition de la responsabilité des coûts apparaissait dans différentes parties de la description de chaque règle. Les Incoterms® 2020 présentent une « liste unique des coûts » afin que les vendeurs et les acheteurs puissent facilement identifier quelle partie, acheteur ou vendeur, est responsable de quels coûts associés au mouvement des marchandises. En règle générale, le vendeur est responsable des coûts (et des risques) jusqu’au point de livraison, et l’acheteur est responsable des coûts (et des risques) au-delà de ce point, c’est pourquoi il est très important pour les parties de spécifier le port, le lieu ou le point requis par la règle sélectionnée. Lorsque le risque de transport est transféré à l’origine (c’est-à-dire le pays du vendeur), toute responsabilité pendant que les marchandises sont en transit est assumée par l’acheteur, et lorsque le risque est transféré à destination (c’est-à-dire le pays de l’acheteur), le vendeur assume la responsabilité en transit. Chaque terme comprend désormais des graphiques utiles et des notes explicatives qui indiquent exactement quand le coût et le risque sont transférés du vendeur à l’acheteur.
   
   
4. Modifications à la couverture d’assurance requises pour « CIF » et « CIP »
   
   Les parties utilisant le CIF (« Assurance transport et fret ») et le CIP (« Transport et assurance payée ») doivent savoir que les Incoterms® 2020 introduisent différents niveaux minimaux de couverture d’assurance. En vertu des Incoterms® 2010, CIP et CIF exigeaient que le vendeur souscrive à une assurance de base minimale (assurance Institute Cargo Clause « C ») au profit de l’acheteur. Les acheteurs n’étaient pas souvent au courant des limites de la couverture de la clause C, qui ne couvre pas les dommages en transit. Les Incoterms® 2020 augmentent l’assurance requise pour que CIP institue une assurance de la clause « A » de la cargaison, qui est plus complète (et plus coûteuse). Ce changement reflète le fait que le CIP est souvent utilisé pour des biens complexes, manufacturés et multimodaux qui ont une valeur plus élevée et sont plus facilement endommagés que les produits de base qui utilisent couramment le FIC. Les acheteurs doivent être conscients de la distinction entre ces conditions pour s’assurer que leurs envois ont une couverture d’assurance appropriée.
   
   
5. Les obligations des vendeurs et des acheteurs sont réorganisées
   
   Comme dans les éditions précédentes, les Incoterms® 2020 répertorient les obligations du vendeur et de l’acheteur dans des sections distinctes, A1 - A10 représentant les obligations du vendeur et B1 - B10 représentant celles de l’acheteur. Les obligations ont été réorganisées à partir des éditions précédentes, de sorte que les obligations plus vitales sont répertoriées au début de la liste.
   
   
6. FCA et connaissements
   
   Les Incoterms® 2020 révisent les conditions applicables à la règle « FCA » pour permettre aux parties de convenir que l’acheteur ordonnera au transporteur international d’émettre un connaissement à bord au vendeur avec l’annotation « à bord », qui spécifie que les marchandises ont été chargées. Auparavant, le vendeur était responsable du chargement des marchandises sur le transport loué par l’acheteur, qui n’est pas nécessairement le navire ou le véhicule du transporteur international. Cela peut avoir retardé le paiement du vendeur, puisque les banques peuvent exiger qu’un connaissement « à bord » soit présenté avant le paiement d’une lettre de crédit. Grâce à ce mécanisme, les vendeurs peuvent désormais obtenir un connaissement avec une note de bord du transporteur une fois que les marchandises sont à bord où l’on ne serait peut-être pas autrement émis. Les notes explicatives pour ce terme dans les Incoterms 2020 précisent que si les parties conviennent que le vendeur présentera à un acheteur un connaissement qui indique simplement que les marchandises ont été reçues® pour expédition, cette nouvelle option est inutile, et il n’y a aucune obligation que le vendeur émette ces conditions à l’acheteur.
   
   
7. Vendeur ou acheteur auto-transportant des marchandises
   
   Les éditions antérieures des Incoterms® étaient fondées sur l’hypothèse que le transport des marchandises par le vendeur jusqu’à l’acheteur serait toujours effectué par un transporteur tiers. Certaines règles des Incoterms® 2020 précisent désormais qu’un acheteur ou un vendeur peut effectuer le transport seul.

Autres considérations

Les Incoterms® ne sont pas « être tout et fin tout »

Bien que les Incoterms soient utiles® pour définir les obligations des vendeurs et des acheteurs en matière de transport et d’assurance, les coûts associés au transport et au dédouanement des marchandises, et le moment où le risque de perte ou de dommage est transféré du vendeur à l’acheteur, il est important de se rappeler que les règles incoterms ne couvrent pas les conditions contractuelles suivantes®:

• Le transfert de propriété sur les marchandises;
• Conditions de paiement;
• Recours juridique pour manquement à l’exécution;
• La compétence en vigueur; et
• Options de règlement des différends.

Incoterms et implications® fiscales potentielles

Les importateurs et les exportateurs doivent également savoir que l’utilisation des règles incoterms dans leurs contrats peut avoir des répercussions® fiscales. Par exemple, si le contrat ne précise pas autrement le lieu de « livraison », cela sera déterminé en vertu de la législation sur la vente locale de produits, ce qui pourrait avoir une incidence sur la question de savoir si la TPS/TVH (taxes sur la valeur ajoutée) doit être perçue et versée dans le cadre de la vente. Sans référence aux Incoterms, un acheteur ou un vendeur peut avoir à produire des quantités substantielles® de preuves pour prouver son intention de désigner un lieu de livraison pour éviter les taxes sur une transaction.

Pour toute autre question sur la façon dont les nouveaux Incoterms® 2020 peuvent affecter votre entreprise, veuillez contacter Darrel H. Pearson ou tout membre du Bennett Jones International Trade and Investment Group.

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¹ Dans Scanwood Canada Ltd. (Re), 2011 NSSC 187, la Cour s’est référée aux définitions de FCA et DDU, indiquées dans les obligations de l’acheteur des Incoterms 2000 de déterminer quand les marchandises ont été livrées®. Dans l’affaire Fritz Marketing Inc. c. Agence des services frontaliers du Canada (TCCE, AP-2006-023), le Tribunal canadien du commerce extérieur a reconnu que les règles des Incoterms® étaient largement utilisées et s’est appuyé sur les Incoterms® pour déterminer si le prix d’achat de Fritz Marketing comprenait les frais de transport maritime.