Le 28 octobre 2015, la Commission des valeurs mobilières de l’Ontario (CVMO) a publié le projet de politique 15-601 de la CVMO intitulé « Programme de dénonciation » aux fins de commentaires. Le programme de dénonciation proposé fait suite au Document de consultation du personnel 15-401 de la CVMO intitulé Cadre proposé pour un programme de dénonciation de la CVMO, qui a été publié aux fins de commentaires le 3 février 2015. Le nouveau programme proposé intègre certains des commentaires reçus par la CVMO en réponse au document de consultation du personnel. Le changement le plus notable est l’augmentation de l’attribution maximale potentielle de 1,5 million de dollars à 5 millions de dollars.
Le programme de dénonciation proposé est conçu pour encourager les personnes à soumettre volontairement à la CVMO des renseignements sur les inconduites liées aux valeurs mobilières ou aux instruments dérivés. En échange de renseignements qui ont été d’une aide significative pour le personnel de la CVMO afin d’obtenir une ordonnance qui entraîne des sanctions pécuniaires totales et/ou des paiements volontaires de 1 million de dollars ou plus, le dénonciateur peut avoir droit à une indemnité financière pouvant atteindre 5 millions de dollars.
Grâce au programme de dénonciation proposé, la CVMO espère obtenir des renseignements sur des inconduites qui seraient autrement difficiles à détecter. Par conséquent, le programme vise à accroître l’efficacité de la CVMO dans l’application des lois sur les valeurs mobilières de l’Ontario et à dissuader les malfaiteurs potentiels de se livrer à des inconduites graves sur le marché.
Voici quelques-uns des aspects clés du programme de dénonciation proposé ainsi que la façon dont ils diffèrent du document de consultation du personnel publié précédemment.
Les dénonciateurs ont la possibilité de soumettre des informations de manière anonyme. Cependant, un dénonciateur anonyme doit être représenté par un avocat et peut être tenu de divulguer son identité pour recevoir une récompense financière. Le personnel de la CVMO fera tous les efforts raisonnables pour garder l’identité du dénonciateur confidentielle.
Le programme de dénonciation proposé comprend également des dispositions sur les mécanismes internes de conformité et de production de rapports. Ces dispositions reflètent les préoccupations reçues par la CVMO en réponse au document de consultation du personnel. En particulier, on craignait qu’un programme de dénonciation ne mine les systèmes internes de conformité de l’organisation en créant des incitatifs pour signaler les inconduites à la CVMO, plutôt que par l’entremise d’un système interne. Le nouveau programme proposé stipule expressément que, bien que ce ne soit pas obligatoire, la CVMO encourage les dénonciateurs à signaler les inconduites au moyen d’un mécanisme interne de conformité et de signalement. De plus, la production de rapports au moyen d’un système interne avant ou en même temps que la communication de renseignements à la CVMO est un facteur qui peut augmenter l’attribution financière.
Pour être admissible à une récompense financière, la CVMO s’attend à ce que le dénonciateur fournisse des renseignements liés à une infraction grave à la loi sur les valeurs mobilières de l’Ontario et que les renseignements soient :
Un résultat admissible à une indemnité signifie la prise d’une ordonnance en vertu de l’article 127 de la Loi sur les valeurs mobilières de l’Ontario, L.R.O. 1990, ch. S.5 ou de l’article 60 de la Loi sur les contrats à terme sur marchandises de l’Ontario, L.R.O. 1990, ch. C.20, y compris une ordonnance dans le cadre d’un règlement, qui entraîne des sanctions monétaires totales ou des paiements volontaires de 1 million de dollars ou plus. Les références à la Loi sur les contrats à terme sur marchandises étaient absentes du document de consultation du personnel et constituaient un nouvel ajout au programme de dénonciation proposé.
Le programme de dénonciation proposé fournit également des critères pour déterminer quel type de dénonciateurs ne sont pas admissibles à une bourse. Parmi les exemples de dénonciateurs non admissibles, mentionnons les personnes qui pourraient être informées de l’inconduite à la suite du système de conformité interne d’une entité, comme les avocats internes ou externes, les vérificateurs, les administrateurs ou les dirigeants et les chefs de la conformité. Toutefois, en réponse aux commentaires reçus dans le cadre du document de consultation du personnel, le programme prévoit maintenant des exceptions à l’inadmissibilité, par exemple lorsque 120 jours se sont écoulés depuis que le dénonciateur a fourni l’information par les voies internes appropriées. Malgré toute exception, les renseignements ne peuvent avoir été obtenus au moyen d’une communication qui était assujettie au secret professionnel de l’avocat.
Un autre changement notable est l’admissibilité des dénonciateurs qui ont été complices de l’inconduite. Bien que les dénonciateurs coupables aient été exclus de l’admissibilité à l’attribution dans le document de consultation du personnel, les dénonciateurs coupables sont admissibles à une récompense dans le nouveau programme de dénonciateurs proposé. Toutefois, la mesure dans laquelle le dénonciateur a été complice de l’inconduite est un facteur qui peut réduire le montant de l’indemnité et la CVMO n’accorde pas l’immunité contre les poursuites aux dénonciateurs coupables.
Lorsqu’un résultat admissible à une bourse est atteint, la CVMO accordera une indemnité de 5 à 15 % du total des sanctions pécuniaires ou des paiements volontaires. Le montant de la bourse est également lié au succès de la CVMO en matière de recouvrement, ce qui, compte tenu des taux de recouvrement historiques de la CVMO, peut s’avérer un défi réaliste pour les dénonciateurs qui reçoivent un prix.
Lorsque le total des sanctions pécuniaires ou des paiements volontaires convenus est égal ou supérieur à 10 millions de dollars, l’indemnité maximale est de 1,5 million de dollars. Toutefois, si la CVMO perçoit des sanctions pécuniaires ou des paiements volontaires d’une valeur égale ou supérieure à 10 millions de dollars, le dénonciateur peut recevoir entre 5 et 15 % du montant recueilli jusqu’à un maximum de 5 millions de dollars. L’attribution maximale de 5 millions de dollars est peut-être le changement le plus remarquable par rapport au document de consultation du personnel, qui établissait une indemnité maximale de 1,5 million de dollars.
La décision finale quant au montant que le dénonciateur recevra dans la fourchette de 5 à 15 % est à la discrétion de la CVMO. La politique proposée établit les facteurs qui pourraient augmenter ou diminuer l’indemnité.
Le programme de dénonciation proposé est ouvert aux commentaires jusqu’au 16 janvier 2016.