Bienvenue à la mise à jour trimestrielle fintech au Canada de Bennett Jones, où nos avocats fintech abordent les questions d’actualité qui façonnent l’industrie. Nous examinons ce que les participants de l’industrie doivent savoir dans les domaines de la réglementation financière, des valeurs mobilières, de la commercialisation de l’informatique, de l’IA, des monnaies numériques, de la propriété intellectuelle, de la gouvernance des données et de la confidentialité, de la fiscalité, du financement des entreprises, du capital-investissement, des fusions et réponses et du traçage des actifs.
Dans cette mise à jour du T1 2023, nous examinons :
Les technologies financières au Canada se trouve aujourd’hui à un moment charnière qui établira la voie prévisible de l’industrie au pays. Cela est dû à la convergence imminente de trois questions en développement, interdépendantes, examinées ci-dessous:
Plusieurs cas d’utilisation de l’IA dans le secteur des services financiers sont évidents et présentent aux fintechs des opportunités de développer et d’élargir des offres dans les prêts et la gestion des risques, le service à la clientèle, les conseils et la planification financiers, la protection contre la fraude et les paiements, pour n’en nommer que quelques-uns. La force inhérente et relative des fintechs en matière d’innovation et d’agilité peut leur donner un avantage concurrentiel sur les entreprises de services financiers traditionnelles en tirant parti de l’IA.
Malgré le mouvement relativement lent du Canada dans la mise en œuvre d’un système bancaire ouvert officiel au Canada, si, et quand, son adoption promet d’ouvrir des voies vers des offres de technologies financières. Le comité directeur et les groupes de travail du gouvernement sur le système bancaire ouvert poursuivent leurs travaux sur l’établissement d’un régime canadien – peu importe ce qu’ils proposeront sera un déterminant clé de l’avenir des technologies financières au Canada.
Le projet de loi C-27 du Canada, Loi édictant la Loi sur la protection de la vie privée des consommateurs, la Loi sur le Tribunal de la protection des renseignements personnels et des données et la Loi sur l’intelligence artificielle et les données et apportant des modifications corrélatives et connexes à d’autres lois, propose un certain nombre de changements importants à la loi fédérale canadienne sur la protection des renseignements personnels dans le secteur privé. Il convient de noter que pour les fintechs, la Loi introduira des pénalités en cas de non-conformité, un droit d’action privé, des règles concernant la dépersonnalisation et l’anonymisation de l’information, la transparence algorithmique et les mesures de sécurité. Le projet de loi C-27 propose également une Loi sur l’intelligence et les données artificielles, qui réglementerait l’utilisation des systèmes d’intelligence artificielle. Ces nouveaux cadres réglementaires en matière de protection de la vie privée et d’IA seront également un déterminant clé de l’avenir des technologies financières du Canada.
L’industrie canadienne des paiements de détail sera bientôt assujettie à un nouveau régime de réglementation supervisé par la Banque du Canada en vertu de la Loi sur les activités de paiement de détail. Le régime s’appliquera à tous les fournisseurs de services de paiement (PSP) qui exécutent une fonction de paiement liée à un transfert électronique de fonds, si le PSP a un lieu d’affaires au Canada, ou si la fonction de paiement s’adresse à un utilisateur final au Canada. La Loi a reçu la sanction royale en juin 2021, mais n’est pas encore en vigueur.
En février 2023, la Banque du Canada a publié un projet de règlement aux fins de commentaires du public. La période de commentaires est maintenant terminée. Le projet de réglementation a exempté certaines entités de la réglementation, telles que les institutions financières, le réseau SWIFT et les entités qui exécutent une fonction de paiement qui est « accessoire » à un autre service ou activité commerciale.
Les FSP qui sont assujettis au régime de réglementation devront :
Il n’y a pas de calendrier officiel pour l’entrée en vigueur du régime. Nous estimons que la Loi entrerait en vigueur au plus tôt en 2024, et à ce moment-là, nous nous attendrions à voir des règlements qui prescrivent une date à laquelle les FSP seront tenus de se conformer.
En février 2023, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont publié l’Avis du personnel 21-332, qui introduit des exigences améliorées en matière de préinscription qui s’appliquent aux plateformes de négociation de crypto-actifs (CTPs) non enregistrées opérant au Canada. L’avis clarifie également l’approche des ACVM en matière de réglementation des stablecoins ou, comme les ACVM s’y réfèrent, les crypto-actifs référencés à valeur ajoutée (VRCAs).
L’AVIS 21-332 s’appuie sur les lignes directrices publiées précédemment par les ACVM. En août 2022, les ACVM ont annoncé que chaque CTP qui continue d’exercer ses activités au Canada tout en cherchant à s’inscrire à la plateforme devrait remplir un engagement préalable à l’enregistrement (l’URP). L’PRU énonce les conditions auxquelles chaque plateforme doit satisfaire pour fonctionner au Canada en attendant les résultats de sa demande d’enregistrement. L’AMS 21-332 introduit de nouvelles conditions d’ÉLAG pour traiter les risques et les protections des investisseurs en relation avec un événement d’insolvabilité de la plate-forme (l’ERP amélioré). On s’attend à ce que les CTPs prennent toutes les mesures nécessaires pour se conformer aux conditions de l’ER amélioré dans les délais prescrits.
Si un CTP n’est pas prêt à déposer un PRU amélioré ou ne respecte pas l’une de ses conditions, les ACVM s’attendent à ce que la plateforme prenne les mesures appropriées pour quitter les clients canadiens existants et les empêcher d’accéder aux produits ou services de la plateforme. Si de telles mesures ne sont pas prises, les organismes canadiens de réglementation des valeurs mobilières ont démontré qu’ils sont prêts et disposés à prendre des mesures d’application de la réglementation contre les plateformes non conformes, comme l’imposition de pénalités et de sanctions.
Dans l’AMS 21-332, les ACVM ont maintenant confirmé qu’elles sont d’avis que les ACRV sont généralement considérés comme des titres, des dérivés ou les deux. Plus précisément, les ACVM ont déclaré que les ACRV qui sont arrimés ou adossés à des actifs en monnaie fiduciaire répondent généralement à la définition d’un titre et/ou répondraient à la définition d’un dérivé dans plusieurs juridictions. Les ACVM ont également déclaré que les ACRV qui sont arrimés ou adossés à des actifs autres que la monnaie fiduciaire ou des paniers de ces actifs sont également généralement considérés comme des titres et/ou des dérivés.
Toutefois, l’évaluation finale de la question de savoir si un ARCV est un titre ou un dérivé demeure un exercice propre aux faits. Tous les CTPs, qu’ils soient enregistrés ou non, devraient examiner leurs politiques et procédures pour déterminer si chaque actif cryptographique qu’ils fournissent à l’exposition ou mettent à la disposition des clients est un titre et / ou un dérivé et examiner si des changements sont nécessaires.
En vertu de certaines dispositions de la Loi de l’impôt sur le revenu, les contribuables sont tenus de déclarer les avoirs et les biens à l’étranger lorsque le coût de ces biens dépasse 100 000 $ et qu’ils ne sont pas détenus ou utilisés dans le cadre d’une entreprise active dans l’administration étrangère donnée (biens étrangers déterminés), au moyen du formulaire T1135.
En 2014, l’Agence du revenu du Canada (ARC) a adopté la position selon laquelle la cryptomonnaie constitue des fonds ou des biens incorporels et est un bien étranger déterminé qui doit être divulgué sur le formulaire T1135 du contribuable dans la mesure où la cryptomonnaie est située, déposée ou détenue à l’extérieur du Canada et n’est pas utilisée ou détenue exclusivement dans une entreprise active. Lorsqu’on lui a demandé, en 2021, comment un situs ou un emplacement de cryptomonnaie doit être déterminé aux fins de cette déclaration, l’ARC a répondu qu’il s’agissait d’une question encore à l’étude.
Lors de la Table ronde sur l’imposition des stratégies et des instruments financiers du 7 octobre 2022 à la Conférence de l’APFF de 2022, on a de nouveau posé cette question à l’ARC et a de nouveau été informée que la question est toujours à l’étude - notant les obligations générales d’un contribuable de déclarer et de tenir des registres financiers à l’égard de la crypto-monnaie - mais ne fournissant aucune autre orientation sur la détermination du situs ou de l’emplacement de la crypto-monnaie aux fins des règles de déclaration étrangères. L’ARC a également noté que des travaux étaient en cours à l’Organisation de coopération et de développement économiques (OCDE) pour élaborer le Cadre de déclaration des cryptoactifs (CCRAC). Ce nouveau cadre mondial de transparence fiscale comprendra des exigences de déclaration aux administrations fiscales et des procédures d’échange d’informations relatives aux transactions des contribuables avec des fournisseurs de services de crypto-actifs.
Le CARF a maintenant été publié par l’OCDE et est accessible ici. La question a fait l’objet de nombreuses discussions, mais n’a pas été abordée dans le budget fédéral canadien du 28 mars 2023. Par conséquent, tout ce que les contribuables peuvent faire pour l’instant, c’est attendre et voir quand l’ARC pourra finaliser son examen des questions ci-dessus et si une nouvelle loi traitant de cette question sera proposée plus tard dans l’année.
Les insolvabilités importantes en 2022 des différents échanges et plates-formes de crypto-monnaie à travers le monde ont entraîné un ralentissement du marché crypto. Cependant, cela n’a pas empêché les escrocs de crypto-monnaie de continuer à perpétrer avec succès une variété de stratagèmes causant des pertes importantes aux investisseurs. Même les investisseurs avertis peuvent devenir la proie d’entreprises bien annoncées et promues qui semblent crédibles.
Dans le rapport annuel 2023 Crypto Crime Trends Report publié par Chainalysis, un fournisseur de services de données et de logiciels blockchain, il y a une analyse complète de plusieurs catégories d’activités illicites. Parmi ces catégories, les escroqueries restent la plus grande forme de crime basé sur la crypto-monnaie. Et ce, malgré la baisse des revenus des escroqueries cryptographiques en 2022, passant de 10,9 milliards de dollars en 2021 à 5,9 milliards de dollars.
L’escroquerie connue sous le nom de « boucherie de porc » est actuellement la plus rapide et implique que le fraudeur établisse un rapport avec une victime, par le biais des médias sociaux ou de sms et par la suite. On consacre du temps à gagner en confiance. Finalement, le fraudeur remarque à quel point il a réussi avec des investissements particuliers et propose d’encadrer les victimes tout au long du processus d’investissement. De faux sites Web ou applications permettent aux victimes de voir ce qui semble être leurs investissements prétendument croissants. Lorsque les victimes cherchent à liquider leurs investissements, elles sont confrontées à des demandes de divers frais ou taxes, ce qui entraîne une perte supplémentaire. Finalement, les fraudeurs cessent tout contact et ferment le site Web ou l’application frauduleux.
Bien que l’approche consistant à gagner la confiance pour inciter les gens à se séparer de leur argent ne soit pas nouvelle, il y a une utilisation croissante de la crypto-monnaie comme méthode de paiement. Cela est dû, entre autres, au fait que les identités des utilisateurs restent privées. Cependant, de nombreux réseaux de blockchain fonctionnent comme une base de données publique de tenue de dossiers, ce qui rend les transactions blockchain plus faciles à suivre que l’argent comptant. Cela permet une analyse médico-légale pour retracer la crypto-monnaie volée à des portefeuilles particuliers dans la blockchain ou aux rampes de sortie fiat ou aux plates-formes d’échange de crypto où les criminels cherchent à convertir les produits de la criminalité en espèces. Souvent, ces rampes de sortie se trouvent dans des juridictions étrangères qui peuvent sembler difficiles à poursuivre.
Cependant, lorsqu’ils sont armés d’un rapport médico-légal blockchain, il existe de multiples recours en matière de litiges civils qui peuvent être poursuivis, tels que des ordonnances de gel à l’échelle mondiale ou des ordonnances de divulgation qui peuvent être obtenues dans une juridiction et appliquées par des tribunaux étrangers. Bien qu’il puisse sembler impossible de poursuivre le recouvrement de ces pertes, une stratégie globale de litige civil qui emploie des avocats spécialisés dans le traçage d’actifs internationaux peut en effet permettre un certain recouvrement.
Le début de l’année 2023 a été marqué par les tendances actuelles et les nouveaux développements sur le marché des technologies financières. Le premier trimestre a été marqué par une rare combinaison de défis avec l’incertitude persistante du marché, la hausse des taux d’intérêt, la baisse des valorisations et l’effondrement de la Silicon Valley Bank. Il reste à voir comment tout cela se déroulera pendant le reste de 2023 , et les effets sur la réalisation d’ententes et le financement des technologies financières.
KPMG a rapporté en février que les investissements dans le secteur canadien des technologies financières ont chuté en 2022, alors que les valorisations ont plus que quintuplé et que le nombre de transactions a considérablement ralenti vers la fin de l’année. Il y a eu 169 investissements dans les technologies financières d’une valeur de 1,3 milliard de dollars américains au Canada en 2022, en baisse par rapport à un nombre record de 217 transactions d’une valeur de 7 milliards de dollars américains en 2021. Malgré le ralentissement, 2022 a toujours été la deuxième meilleure année pour le volume des transactions. La baisse en 2022 est attribuée aux conditions du marché et aux sommets records des investissements dans les technologies financières en 2021.
Malgré tous les défis du secteur, des transactions ont continué d’être conclues dans le secteur des technologies financières canadiennes au cours du premier trimestre de 2023. L’acquisition par Nuvei Corporation de Paya Holdings, basée à Atlanta, pour 1,3 milliard de dollars américains, a été annoncée au début de janvier et finalisée à la fin de février. Les trois premiers mois de 2023 ont également vu des activités de fusions et acquisitions dans des domaines tels que le trading d’actifs numériques, les contrats intelligents, la gestion des programmes de cartes de crédit, la technologie de crédit carbone et les solutions de transformation numérique.
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