En 2014, les dispositions anti-pourriel de la Loi canadienne anti-pourriel (LCAP) sont entrées en vigueur, créant un large éventail d’exigences de conformité pour les entreprises. La LCAP interdit à une personne d’envoyer, de faire ou de permettre l’envoi à une adresse électronique d’un message électronique commercial à moins que a) le message ne soit exempté ou b) que le message ne satisfe aux exigences de forme et que la personne qui reçoit le message ait consenti à le recevoir. Bien que le CRTC n’ait reconnu publiquement qu’une seule mesure d’application de la loi en vertu de la LCAP en date du 23 février 2015, cette série de messages, « Défendre l’application de la loi en vertu de la LCAP », examine les fondements d’une défense contre la responsabilité en vertu de la LCAP, y compris la disponibilité potentielle d’exemptions.
La LCAP prévoit un certain nombre d’exemptions offertes aux expéditeurs de messages électroniques commerciaux (MEC) (voir Defending Enforcement Under CASL: What is a Commercial Electronic Message? »). Par exemple, la LCAP ne s’applique pas à un MEC lorsque le destinataire exerce une activité commerciale et que le message consiste uniquement en une demande de renseignements ou une application liée à cette activité « en d’autres termes, de nombreuses communications électroniques visant à solliciter des pistes dans un contexte d’affaires à entreprise peuvent être exemptées. Les organismes de bienfaisance enregistrés et les partis politiques qui envoient des MEC sont également exemptés dans certaines circonstances. D’autres exemptions importantes sont les exemptions dites « B2B » et intra-organisationnelles. Les MEC à d’autres employés, entrepreneurs ou franchisés d’une autre organisation avec laquelle votre entreprise a une relation d’affaires au moment de l’envoi du MEC sont exemptés de la conformité à la LCAP, pour autant que le message concerne les affaires de l’entreprise ou le rôle, la fonction ou les fonctions du destinataire au sein ou au nom de l’organisation. De même, les MEC entre personnes d’une même organisation qui concernent les activités de l’organisation sont également exemptés.
Si vous faites l’objet d’une mesure d’application de la loi en vertu de la LCAP, le fait d’établir qu’une exemption s’applique à la transmission du MEC prétendument illégal constituerait probablement une défense absolue contre la responsabilité. En vertu de la LCAP, le fardeau de la preuve concernant le consentement et les exemptions incombe à la partie visée par la mesure d’application de la loi. Par conséquent, un élément clé dans l’établissement d’un moyen de défense en vertu de la LCAP est la préparation « par exemple, la tenue de dossiers exacts et complets qui établiraient une exemption. De plus, comme bon nombre des exemptions de la LCAP reposent sur une relation commerciale, familiale ou autre préexistante, le fondement d’une défense fondée sur celle-ci repose sur les dossiers d’une telle relation, ce qui est important surtout dans le cas d’une relation d’affaires existante. La preuve d’une relation d’affaires existante n’est pas seulement basée sur l’existence d’une transaction passée, mais peut également inclure, entre autres, des négociations, des enquêtes et des investissements. Dans la mesure du possible, une personne ou une entreprise devrait conserver des documents relatifs à ces antécédents au cas où une exemption devrait être prouvée.
Pour de nombreuses entreprises commerciales, des logiciels et des dossiers efficaces de gestion de la relation client (CRM) joueront un rôle important dans la défense contre l’application de la LCAP. Pour une meilleure protection, les programmes CRM doivent être modifiés et intégrés aux plates-formes de messagerie pour suivre les relations commerciales. En outre, et en particulier pour les grandes entreprises, les contrôles internes devraient être intégrés dans les politiques de communication.
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