Écrit par Aaron E. Sonshine, Ranjeev S. Dhillon, Rami Chalabi and Kathleen Devlin

Le 8 février, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont publié un avis du personnel mis à jour sur le traitement des émetteurs ayant des activités liées à la marijuana aux États-Unis. Alors que le Canada s’efforce d’atteindre l’échéance de juillet 2018 pour le déploiement de son cadre réglementaire national pour le cannabis récréatif, l’industrie américaine du cannabis reste fragmentée, car le cannabis continue d’être traité comme une substance contrôlée en vertu de la loi fédérale américaine, bien que de nombreux États américains permettent maintenant son utilisation et sa vente (à des fins médicales et récréatives). L’avis fournit des directives sur les attentes en matière de divulgation pour les émetteurs canadiens ayant des activités liées à la marijuana aux États-Unis en reconnaissance de l’incertitude et des tensions politiques et réglementaires qui entourent actuellement l’industrie. Fait important, les ACVM ont indiqué qu’elles continueront d’autoriser les financements au Canada par des exploitants de cannabis américains, à condition que certaines normes de divulgation soient respectées. Voir ci-dessous pour un résumé des obligations de divulgation spécifiques décrites dans l’avis.

Parallèlement, la Bourse des valeurs canadiennes a indiqué qu’elle continuerait d’encourager les exploitants de cannabis américains à de nouvelles inscriptions (TMX continue de restreindre les inscriptions au cannabis aux États-Unis, en particulier celles qui « touchent les plantes »), et le Dépôt des valeurs mobilières du Canada a annoncé qu’il continuerait d’autoriser les transactions sur les titres d’exploitants de cannabis américains cotés en bourse.

Avant la publication de l’avis révisé, les participants de l’industrie craignaient que les ACVM ne s’écartent de leur approche permissive et axée sur la divulgation et limitent les financements futurs des exploitants de cannabis américains, à la suite de récentes déclarations du procureur général des États-Unis, Jeff Sessions, affirmant que le gouvernement américain n’adhérerait plus à la politique de non-application de la loi de l’ère Obama (reflétée dans le soi-disant « mémorandum Cole ») des lois fédérales américaines dans les États où le cannabis avait été légalisé. Il convient de noter que l’avis révisé ne fait plus référence à la note de service de Cole. D’un point de vue pratique, il n’y a eu qu’une légère augmentation des activités d’application de la loi fédérales aux États-Unis depuis que AG Sessions a annoncé l’annulation du mémorandum Cole au début de janvier 2018. On peut supposer qu’une augmentation plus significative des activités d’application de la loi fédérales américaines à l’avenir nécessiterait une divulgation encore plus robuste des risques par les exploitants de cannabis américains.

Résumé des obligations de divulgation des ACVM

Tous les émetteurs ayant des activités liées à la marijuana aux États-Unis doivent :

• décrire la nature de la participation de l’émetteur à l’industrie américaine de la marijuana;
• déclarer en évidence que la marijuana est illégale en vertu de la loi fédérale américaine et que l’application de la loi comporte un risque important;
• décrire les risques potentiels, y compris la suspension possible des services par des fournisseurs tiers ou l’imposition de restrictions par un organisme de réglementation sur la capacité de l’émetteur d’exercer ses activités aux États-Unis;
• décrire les déclarations et les directives fournies par les autorités fédérales ou les procureurs concernant le risque d’application de la loi;
• expliquer la difficulté d’accéder à des capitaux publics et privés compte tenu de l’illégalité de la marijuana;
• quantifier l’exposition de l’émetteur au bilan et à l’état d’exploitation aux activités liées à la marijuana aux États-Unis; et
• divulguer si des conseils juridiques, sous la forme d’un avis juridique ou autrement, ont été fournis sur la conformité aux réglementations et / ou aux implications applicables de l’État en raison de la loi fédérale.

Les émetteurs américains de marijuana qui participent directement à la culture ou à la distribution doivent :

• décrire la réglementation applicable de l’État et la façon dont l’émetteur se conforme aux exigences de l’État en matière de licences et de réglementation;
• fournir une déclaration positive indiquant la conformité à la législation applicable de l’État et aux exigences en matière de licences;
• discuter du programme continu de l’émetteur pour surveiller la conformité à la législation de l’État; et
• divulguer rapidement toute non-conformité, citation ou violation de la loi de l’État et tout impact sur la licence, les affaires ou les opérations de l’émetteur.

Les émetteurs de marijuana aux États-Unis qui participent indirectement à la culture ou à la distribution doivent :

• décrire la réglementation étatique applicable dans laquelle la ou les entités émettrices exercent leurs activités;
• fournir des déclarations positives ou négatives indiquant la conformité à la législation applicable de l’État et aux exigences en matière de licences; et
• divulguer rapidement toute non-conformité, citation ou violation de la loi de l’État et tout impact sur la licence, les affaires ou les opérations de l’émetteur

Les émetteurs de marijuana aux États-Unis ayant une participation accessoire importante doivent :

• fournir l’assurance, par le biais de déclarations positives ou négatives, que les activités du client ou de l’entité émettrice applicable sont conformes aux exigences de licence applicables et au cadre réglementaire adopté par l’État applicable.

La divulgation par les émetteurs doit être surveillée et mise à jour sur une base continue à mesure que les risques sont évalués et réévalués par les émetteurs de marijuana aux États-Unis. De plus, il est important de noter que chaque bourse continue d’avoir ses propres exigences d’inscription énoncées dans ses règles et peut faire ses propres jugements dans l’application de ses exigences d’inscription.

Téléchargez le document complet : Csa Staff Notice 51-352 Issuers with U.S. Marijuana-Related Activities

L’équipe de Bennett Jones Cannabis est le principal conseiller professionnel pour fournir des conseils juridiques et stratégiques à tous les participants au cannabis ainsi que pour fournir une connectivité à notre réseau alors que l’industrie canadienne du cannabis continue d’évoluer.